• Javier Stelzer

COVID – 19 "Prohibición de despido" - DNU 329/2020.-



Por Dr. Javier E. Stelzer y Dr. Hernán N. Herrera .-


Introducción.-


Ante la emergencia pública que en diversos aspectos estamos viviendo a razón de la pandemia Covid19, desde el estado Nacional adoptaron medidas para paliar dicha situación, una de ellas es el Decreto de Necesidad y Urgencia nº 329/2020 que con la finalidad de proteger a los trabajadores dispuso la “prohibición de efectuar despidos y suspensiones”.-


Sobre esta prohibición surgen los siguientes interrogantes:


1.- ¿A quiénes abarca el DNU?


El decreto abarca a todos los trabajadores que se encuentren en relación de dependencia, en la República Argentina, con una excepción respecto a los despidos: “los trabajadores de la industria de la construcción”, regulados por ley 22.250.-


En dicha actividad no se habla técnicamente de despidos, sino de cese de la relación laboral por rescisión del contrato.-


Particularmente tampoco se paga una indemnización por despido, sino un “fondo de cese laboral”.-


Al respecto el último párrafo del artículo 15 de la Ley 22250 expresa que: “El sistema…reemplaza al régimen de preaviso y despido contemplados por la Ley de Contrato de Trabajo”.-


Por esta razón, mal puede disponerse en esta actividad la prohibición de efectuar despidos, cuando no existe técnicamente la figura del despido como forma de extinguir la relación laboral.-


Opinión sobre la situación de los Trabajadores de Techint.-


Hemos tenido consultas sobre los varios trabajadores cesanteados por Techint, al respecto se abrió una conciliación obligatoria, y la decisión por el momento está suspendida, pero entendemos que el presente decreto técnicamente no impedirá las recisiones contractuales, sin perjuicio de ello existe alguna cuestión jurídico - interpretativa que se podría utilizar como herramienta a favor de los trabajadores en el presente caso.-


2.- ¿Se prohíben todos los despidos?


El artículo 2 señala que: “Prohíbase los despidos sin justa causa y por las causales de falta o disminución de trabajo y fuerza mayor POR EL PLAZO DE 60 DIAS (contados a partir de la fecha de la publicación en el Boletín Oficial).-


La redacción del artículo es clara, se veda solamente dos especies de despido: 1.- Despido sin justa causa; y 2.- Despido por causas económicas, es decir por falta o disminución de trabajo y por fuerza mayor.-


En este sentido, el decreto no prohíbe despedir con justa causa.-


3.- ¿Se prohíben todas las suspensiones?


No se prohíben todas las suspensiones sino solamente las que se podrían fundar en la situación que se está atravesando por la pandemia, es decir las suspensiones por causas económicas por fuerza mayor o falta o disminución de trabajo. El artículo 3 del decreto en análisis establece el mismo plazo de prohibición que para los despidos, es decir hasta fin de Mayo de 2020.-


El decreto admite excepciones a dicha regla, ellas son las previstas en el Art. 223 bis de la LCT (Ley de Contrato de Trabajo), que establece que esas suspensiones “se funden en causales de falta o disminución de trabajo, no imputables al trabajador, o de fuerza mayor debidamente comprobada, PACTADAS INDIVIDUAL O COLECTIVAMENTE U HOMOLOGADAS POR LA AUTORIDAD COMPETENTE”.-


La excepción prevista en el decreto son las suspensiones concertadas, es decir acordadas entre empleador y trabajador.-


4.- ¿Que sucede si se despide o suspende a un trabajador o trabajadora en transgresión a lo que ordena el decreto?Esta prohibición de despedir y/o suspender ¿es constitucional?


El artículo 4 establece que “los despidos y las suspensiones que se dispongan en violación con lo dispuesto por el art. 2 y el primer párrafo del artículo 3 del presente decreto, NO PRODUCIRÁN NINGÚN EFECTO, manteniéndose vigente las relaciones laborales existentes y en las condiciones actuales”.-


En nuestra opinión existen argumentos validos tanto para empleadores como para trabajadores respecto a la constitucionalidad o inconstitucionalidad de lo dispuesto por mencionado decreto.-


Es de recordar que la constitucional nacional en el artículo 14 bis, tutela al trabajador contra el despido arbitrario, adoptando por tradición el sistema de estabilidad impropia.


Un argumento a favor de la inconstitucionalidad de las prohibiciones podría ser que un despido fundado en causas económicas de público y notorio conocimiento, claro está que no es un despido arbitrario o incausado, por lo que vedar la posibilidad a un empleador de despedir en esos supuestos no viene a tener una justificación constitucional, es más podría ser violatoria de los derechos fundamentales a la libertad y a la propiedad, teniendo en cuenta que el aislamiento social, preventivo y obligatorio de la población vino a impactar directamente sobre la actividad económica del país y en el sistema de producción de bienes y servicios.-


A favor de la prohibición, podemos señalar que el carácter transitorio de la medida en razón a la situación excepcional que está atravesando el mundo por la pandemia, sumado a que entre los objetivos de la constitución nacional en el preámbulo se establece como pautas interpretativas de los derechos y garantías:“consolidar la paz interior,… promover el bienestar general,… para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino”, más también que el artículo 14 bis de la Constitución Nacional impone una protección específica del trabajo en sus diversas formas, podríamos entender que se puede postular también válidamente la constitucionalidad de la disposición.-


No hay que dejar de tener en cuenta que el paquete de medidas económicas de ayuda para las empresas dispuesto por el gobierno, vendría también a paliar la situación de los empleadores.-


5.- ¿Qué pasa si te han despedido y/o suspendido antes de la entrada en vigencia del presente decreto?


Dispuesto el aislamiento aquello empleadores que despidieron o suspendieron personal lo hicieron con la justificación de la situación económica (fuerza mayor o falta o disminución de trabajo). En primer lugar hay que analizar si se cumplieron los requisitos para suspender y/o despedir válidamente, por las causas señaladas. Recordemos que uno de los pasos previos a este tipo de suspensiones y/o despidos es la solicitud del procedimiento preventivo de crisis ante el Ministerio de Trabajo.-


Otro punto que nos parece interesante citar para interpretar es que el DNU 297/2020, en su artículo 8 dispone que “durante la vigencia del aislamiento los trabajadores tendrán derecho al integro goce de sus ingresos habituales”.-


Respecto a despidos sin causa en estas circunstancias o alegando abandono de trabajo durante el aislamiento obligatorio, son poco usuales o indican un mal asesoramiento jurídico al empresario, por ende el trabajador tiene herramientas legales a su favor respecto a los mismos.

Recordemos el DNU 34/2019 que establece que “en caso de despido sin justa causa durante la vigencia del presente decreto, la trabajadora o el trabajador afectado tendrá derecho a percibir el doble de la indemnización correspondiente de conformidad a la legislación vigente”.-


Nuestra opinión, nuestra sugerencia.-


Opinión del Dr. Stelzer.

"La situación que atraviesa el país por la pandemia, debe mostrar a todas las partes como solidarias, y haciendo honor al concepto de responsabilidad social, como huella que cada ciudadano deja en su entorno. Entiendo que las decisiones del gobierno han sido bien intencionadas pese a los posibles cuestionamientos técnicos jurídicos que se le puedan hacer. Por último hay que comprender las distintas posiciones tanto de los empresarios (pequeño, mediano y grande) como de los trabajadores".-


Opinión del Dr. Herrera.

"Teniendo en cuenta todo lo expuesto hay que entender en un contexto global y no particular, podremos hacer la prueba cada uno de nosotros al elegir cualquier parte del mundo, veremos que cada ser humano en mayor o menor medida se encuentra afectado por la pandemia que nos toca vivir. El momento que estamos viviendo va a formar parte de nuestra historia, de la historia mundial, está en nosotros como argentinos aportar nuestro granito de arena para que podamos juntos salir adelante de esta situación que estamos viviendo. Que particularmente a nosotros nos toca analizar y estudiar cada uno de los decretos de necesidad y urgencia que firmo el Presidente el Dr. Alberto Fernandez, entiendo que hay ciertas falencias a la hora de analizar cada punto de dichos decretos, pero a la vez hay que tomar en cuenta la urgencia de aplicar dichas medidas para poder paliar la situación de cada ciudadano argentino. Es por ello que agradecemos a cada una de los HEROES que salen todos los días de su casa, dejando a su familia, exponiéndose en cada trabajo que le toque hacer para cooperar y así poder llevar a cada familia el pan a su mesa, a los profesionales de la salud que se exponen aún más ante dicha pandemia. Que las medidas del gobierno también están destinadas a paliar la situación de las Pymes y pequeños comercios, que necesitamos el granito de arena de cada uno de nosotros. Que la vacuna está en nuestra casa, QUÉDATE EN CASA.".-

Desde ya los saludamos y esperemos un pronto regreso a nuestra vida habitual.-


Para Despacho jurídico Dr. Javier Stelzer (San Nicolas) y Abogados H&R (Rosario).-




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